劳动仲裁众生相㉒|主播小马的“道”

杨鹤 摄

案件受理后，于我而言，最愁联系不上当事人。不仅无法调解，还会延长案件的处理时间。作为可能承担法律义务的被申请人联系不上，早已见怪不怪，但申请人联系不上还是少见，小马就是这样的申请人。

为了庭前成功调解，我曾三番五次联系小马，打电话永远处在关机状态，发信息也杳无音信。

开庭见面，我第一时间叮嘱他，“案件没审结前不要失去联系。”当然，也没忘责问他，“怎么做到自己的事可以不管不顾？不回电话，好歹回条信息。”

他一愣，掏出三个手机逐一查看：“嗐，干我们这行，都是白天睡觉，平时骚扰电话太多，开机看到陌生电话基本不回。你看，短信，被拦截了。”

小马是个电商主播，与一家饮料公司签订了为期两年的《电商直播签约合作合同》，合同约定小马负责为饮料公司直播卖饮料，饮料公司为小马独家的、排他的直播活动合作公司；小马的收益为保底工资10000元/月，绩效工资为底薪8000元/月+5%业绩提成+25%利润分红，绩效工资高于保底工资按绩效工资算，低于保底工资按保底工资算；小马在合作期间内月直播天数不低于26天，不低于时长210个小时；直播地点在饮料公司租赁的别墅内；直播需要的设备由饮料公司提供。

小马直播卖货三个月后，饮料公司以小马带货能力不行，口头解除合作合同。小马工作期间，饮料公司没有给他缴纳社会保险费，公司管理层每月通过微信向他支付收益。

说好两年合作期，差一天都不算两年。面对饮料公司“始乱终弃”的行为，小马很受伤。于是，他来我院提起劳动仲裁，要求饮料公司支付违法解除劳动合同的赔偿金10000元。

这是一起涉及新就业形态下劳动关系的认定问题，小马与饮料公司是否存在劳动关系，决定了饮料公司是否应承担基于劳动关系存在而主张的赔偿金。然而，如何认定新就业形态下的劳动关系？根据《关于维护新就业形态劳动者劳动保障权益的指导意见》（人社部发〔2021〕56号）第十八条以及《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号）第一条规定，劳动关系的核心特征为劳动管理。

起初，饮料公司代理人王总监不愿意调解，他认为双方之间不存在劳动关系，是合作关系，属于民法调整的范围。

我把王总监带到办公室，翻开法条，阐释道：“第一，双方属于适格的劳动关系主体；第二，公司提供直播带货设备和场地，小马工作内容属于公司的业务组成部分；第三，按照双方约定，公司有权对小马工作实施监督管理，他需要遵守公司的直播要求、直播时长；第四，公司每月固定时间向他支付劳动报酬；第五，合同并未明确约定小马在合作项目亏损时如何分担风险，与合作经营中的共同出资、共担风险的收益分配原则明显不相符。”

听完后，王总监出去打了个电话。再回办公室，王总监表示同意调解，但金额不是10000元，而是8000元，他还自告奋勇要去当说客。

于是，双方庭后调解的争执点，落在了小马带货到底行不行？

“嗨，宝子们，欢迎来到我的直播间，我是你们的专属购物天使小马，今天没有过多的套路，只有实实在在的好货。我会用最简洁的方式为大家介绍每一款产品，让大家轻松做出购物决策。”小马为了证明自己的实力，现场展示道。

“没说你不简洁，你就是太简洁了，每款饮料，说来说去一两句话。”王总监苦口婆心道，“我让你线下多练习，线上才有话说，你跟我玩什么大道至简，说卖货就是卖人性。我麻烦你卖人性之前，先把人引到直播间来。”

“诶，你说这话，良心不痛吗？”小马反驳道，“你那是叫我练直播呢？你在PUA我，要我把保温杯外壳说热，你怎么不让我上天？”

王总监干笑了两声，望向我：“就这悟性，还吹牛直播卖过飞机，真卖出去了，航空公司老总都要受处分。”

“你侮辱谁呢？你不知道直播团队里有助理吗？”

王总监追问道：“那请你告诉我，你助了什么？”

“没错、对的、好的、是的、有的、欢迎买券、点关注、上链接、快抢、没库存了。”

王总监脸上露出哭笑不得的神情：“确实，大道至简，大道至简。”

眼看王总监败下阵来，我担心矛盾进一步激化，趁机将小马叫出仲裁庭。

小马比我想象的能说，他从底层主播的不易，说到直播团队的运营，再到道家思想在网络营销服务中的运用。若不是使命在身，我真想听他继续说下去，看话题的尽头能否回到宇宙的本源。

我是在他说到“知人者智，自知者明。胜人者有力，自胜者强”时打断的他，表明我所遵循的‘道’，“上善若水，水善利万物而不争”。

谈论中，我特意下载抖音APP，关注他的抖音账号，成了他第1000个粉丝，也无形中成了他同‘道’中人。

之后的调解，迎刃而解。

临走时，小马笑眯眯地冲我晃动手机：“席仲裁员，以后找不到我，记得私信留言，比打电话发信息管用。毕竟，粉丝才是上帝。”